第八章 企業(yè)破產(chǎn)法律制度(上)

知識(shí)點(diǎn)1：

一旦破產(chǎn)申請(qǐng)被人民法院受理下來(lái)之后，我們會(huì)觸發(fā)一系列的法律后果。

首先，一旦人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)，第一件事要去指定一個(gè)管理人，將來(lái)他要接手公司的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)事物。

第二，一旦人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)，債務(wù)人對(duì)于個(gè)別債權(quán)人的清償，它就是無(wú)效的。當(dāng)然如果是在我們債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，在設(shè)定了擔(dān)保物權(quán)的范圍之內(nèi)，在擔(dān)保物市場(chǎng)價(jià)值范圍內(nèi)的個(gè)別清償，由于沒(méi)有損害其他債權(quán)人的一個(gè)利益，這里的清償是有效的。

接下來(lái)一旦人們法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)，債務(wù)人的債務(wù)人或者是財(cái)產(chǎn)持有人，就只能向管理人清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)。緊接著，管理人有一個(gè)挑揀履行權(quán)，針對(duì)的對(duì)象一定是雙方均未履行完畢的合同，在這里有一個(gè)2個(gè)月或者30日的規(guī)定，我們視為解除合同，需要注意一下法定日期。

另外，關(guān)于債務(wù)人的有關(guān)訴訟程序必須中止，等管理人接管財(cái)產(chǎn)之后可以繼續(xù)進(jìn)行，但是如果是就債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)對(duì)于債權(quán)人個(gè)別清償法律后果這樣的一些訴訟，就要一直中止下去，中止到看一下債務(wù)人最后被宣告破產(chǎn)，在這里是不因?yàn)楣芾砣说拇_定就能夠繼續(xù)的一類(lèi)民事訴訟，非常的特殊。

最后就是執(zhí)行程序的中止，保全措施的解除，這些通通都是伴隨著人們法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)而觸發(fā)了一系列的法律后果。

知識(shí)點(diǎn)2：

關(guān)于管理人這塊主要的就是兩個(gè)點(diǎn)，需要大家把握住。

一是管理人的資格，另一個(gè)是管理人的報(bào)酬;

從管理人資格角度來(lái)講，正向的大家需要記住，有三類(lèi)主體，可以成為管理人：清算組、社會(huì)中介機(jī)構(gòu)、中介機(jī)構(gòu)之中的這些自然人，他們都是可以成為管理人的。

但是請(qǐng)大家特別注意，不得擔(dān)任管理人的情形，比如說(shuō)因?yàn)楣室夥缸锸艿叫淌绿幜P;或者曾經(jīng)有過(guò)被吊銷(xiāo)專(zhuān)業(yè)職業(yè)證書(shū)的黑歷史以及利害關(guān)系，那這個(gè)利害關(guān)系如何來(lái)界定，大家要稍微多去熟悉一下。考試的時(shí)候，能夠判斷出來(lái)就可以了。

第二個(gè)層次，就是關(guān)于管理人報(bào)酬的問(wèn)題。管理人報(bào)酬，請(qǐng)大家注意，管理人報(bào)酬它是通過(guò)一個(gè)基數(shù)乘以一個(gè)系數(shù)來(lái)計(jì)算出來(lái)的。

這個(gè)基數(shù)是以我們債務(wù)人財(cái)產(chǎn)作為一個(gè)計(jì)算的基礎(chǔ)，但是這里面是原則上不能包括設(shè)定了擔(dān)保物權(quán)的這些財(cái)產(chǎn)在內(nèi)的，請(qǐng)大家一定注意一下這個(gè)點(diǎn)。

另外就是我們管理人所領(lǐng)取的報(bào)酬，是一個(gè)純報(bào)酬，不包括相關(guān)的因?yàn)閳?zhí)行工作而產(chǎn)生的合理費(fèi)用。最后大家再注意一下，管理人再去聘請(qǐng)相關(guān)人員的時(shí)候，有哪些注意事項(xiàng)和原則性的規(guī)定。

知識(shí)點(diǎn)3：

其實(shí)前面我們主要給大家介紹了兩塊的內(nèi)容。首先，第一塊就是關(guān)于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。

關(guān)于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)大家就牢牢抓住所有權(quán)。只要是所有權(quán)在債務(wù)人這里的，不管你是貨幣形態(tài)、實(shí)物形態(tài)、是設(shè)定擔(dān)保的、沒(méi)有設(shè)定擔(dān)保的、是自己獨(dú)有的、還是與他人共有的，這些所有的通通都屬于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。

在考試的時(shí)候有可能命題老師會(huì)跟你說(shuō)一些，我們債務(wù)人沒(méi)有取得所有權(quán)的情形。比如說(shuō)，咱們由于借用、倉(cāng)儲(chǔ)、保管、租賃、或者在所有權(quán)保留的買(mǎi)賣(mài)合同中尚未取得所有權(quán)的。在這塊我們一定是緊緊的抓住所有權(quán)這塊來(lái)界定債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。

另外剛剛又給大家介紹了一下管理人所行使的一個(gè)追回權(quán)。那這個(gè)追回權(quán)其實(shí)我們主要追的無(wú)外乎是追出資人，也就是股東，如果說(shuō)有一些欠繳出資，抽逃出資的問(wèn)題。

又或者股東在公司章程中，約定的出資期限尚未屆至。但是由于現(xiàn)在債務(wù)人已經(jīng)被人民法院裁定受理了破產(chǎn)申請(qǐng)。因此，股東的出資義務(wù)，它是會(huì)被加速到期的。除了追出資人之外，還可以去追董、監(jiān)、高。

那這些董、監(jiān)、高的非正常收入，主要是包括了像績(jī)效獎(jiǎng)金，拖欠職工工資，水平之下的一些工資性收入和一些其他收入等等，我們都是可以去追董、監(jiān)、高的。追回之后所形成的債權(quán)。

哪些是作為普通破產(chǎn)債權(quán)來(lái)清償，哪些是作為職工債權(quán)來(lái)清償，請(qǐng)大家稍微去關(guān)注一下那最后還是可以通過(guò)設(shè)定一些替代擔(dān)保，或者清償債務(wù)的方式，來(lái)取回我們的質(zhì)物、留置物，或者是解除擔(dān)保物權(quán)等等。那這些談到的就是追回權(quán)的問(wèn)題。

知識(shí)4：

破產(chǎn)撤銷(xiāo)權(quán)的問(wèn)題，破產(chǎn)撤銷(xiāo)權(quán)大體的方向上有兩個(gè)思路。

首先，第一種撤銷(xiāo)權(quán)的情形。它發(fā)生于破產(chǎn)申請(qǐng)前一年之內(nèi)，只要是發(fā)生了無(wú)償轉(zhuǎn)、低價(jià)讓、設(shè)擔(dān)保、提前償、棄債權(quán)這五種情形。就可以請(qǐng)求人民法院來(lái)進(jìn)行撤銷(xiāo)。

請(qǐng)大家注意下設(shè)定擔(dān)保。我們所打擊的這個(gè)對(duì)象，所要撤銷(xiāo)的，一定是負(fù)債在先，擔(dān)保在后的情形。如果是在負(fù)債的同時(shí)去設(shè)定擔(dān)保是允許的，不需要進(jìn)行撤銷(xiāo)。對(duì)于提前清償行為。如果這種提前清償?shù)膫鶆?wù)本身，在破產(chǎn)申請(qǐng)前其實(shí)已經(jīng)自然到期。原則上也是不能進(jìn)行撤銷(xiāo)的。

第二個(gè)破產(chǎn)撤銷(xiāo)權(quán)的思路，就是在破產(chǎn)申請(qǐng)前的六個(gè)月內(nèi)，再加上債務(wù)人已經(jīng)具有破產(chǎn)原因。這時(shí)候，對(duì)于債權(quán)人進(jìn)行了個(gè)別清償，那原則上就可以對(duì)他進(jìn)行破產(chǎn)撤銷(xiāo)。那前邊剛剛給說(shuō)到的這個(gè)提前償里，有可能由于清償?shù)膫鶆?wù)，在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前是自然到期的。這個(gè)時(shí)候沒(méi)有辦法通過(guò)提前償對(duì)他進(jìn)行撤銷(xiāo)。但是有可能會(huì)走這第二個(gè)路子，也就是競(jìng)合的情況。

因?yàn)樘崆皟敳粌H僅涉及到提前清償?shù)膯?wèn)題，其實(shí)也是一種個(gè)別清償。所以我們有可能通過(guò)第二個(gè)破產(chǎn)撤銷(xiāo)權(quán)的路子，將這種提前清償，加個(gè)別清償?shù)男袨檫M(jìn)行撤銷(xiāo)，所以請(qǐng)大家注意一下這個(gè)點(diǎn)，它里面有一個(gè)競(jìng)合的問(wèn)題，那個(gè)法條是比較燒腦的。

另外再注意一下個(gè)別清償，那如果是使得債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益，其實(shí)是不能去撤銷(xiāo)的。比較典型的像水電勞損、水費(fèi)、電費(fèi)勞動(dòng)報(bào)酬、人身?yè)p害賠償金，這個(gè)是不能撤銷(xiāo)的。

另外就是物權(quán)擔(dān)保的債權(quán)人。在這個(gè)擔(dān)保物財(cái)產(chǎn)價(jià)值范圍之內(nèi)的個(gè)別清償。由于沒(méi)有對(duì)其他的債權(quán)人造成不良的影響，所以也不能對(duì)他進(jìn)行撤銷(xiāo)的。那除此之外，比如說(shuō)通過(guò)正常的訴訟、仲裁、執(zhí)行程序進(jìn)行的個(gè)別清償，原則上也是不得進(jìn)行撤銷(xiāo)的。

所以關(guān)于這個(gè)破產(chǎn)撤銷(xiāo)權(quán)，請(qǐng)大家一定是在理解的基礎(chǔ)之上來(lái)進(jìn)行記憶的。那其實(shí)破產(chǎn)撤銷(xiāo)權(quán)從考試的角度看。案例分析題還是挺喜歡考核到它的，所以這塊請(qǐng)大家一定認(rèn)真的復(fù)習(xí)一下破產(chǎn)撤銷(xiāo)權(quán)。

知識(shí)點(diǎn)5：

取回權(quán)主要講解了五塊內(nèi)容：首先，一般取回權(quán)說(shuō)的是破產(chǎn)申請(qǐng)受理的時(shí)候，債務(wù)人占有著一些不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。

這時(shí)候權(quán)利人就可以聯(lián)系管理人依法取回。但是這只是原則上的規(guī)定，也就是如果在我們重整程序里邊，在重整期間，可能取回權(quán)是要依法受限的。除了這個(gè)點(diǎn)之外。如果說(shuō)取回的時(shí)候，權(quán)利人有一些加工費(fèi)、保管費(fèi)等等沒(méi)有支付，那管理人可不可以拒絕你的取回權(quán)?

注意，可以拒絕。那這塊，就是一般取回權(quán)，大家最需要盯防住的兩個(gè)點(diǎn)。案例分析題的時(shí)候比較喜歡考到的就是這樣兩個(gè)點(diǎn)。

接下來(lái)第二個(gè)層次，其實(shí)就會(huì)涉及到說(shuō)債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。這個(gè)時(shí)候被違法的轉(zhuǎn)讓給第三人，也就是出現(xiàn)了所謂的無(wú)權(quán)處分行為。

那既然是一個(gè)無(wú)權(quán)處分行為，我們就要去看一下第三人有沒(méi)有善意取得。如果他能夠依據(jù)善意取得制度，善意取得了財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。那對(duì)于原權(quán)利人的損失，就要看這個(gè)無(wú)權(quán)處分行為，它究竟發(fā)生在哪。

如果是發(fā)生在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前，那就是普通破產(chǎn)債權(quán)進(jìn)行清償。如果是破產(chǎn)申請(qǐng)受理之后，把它作為故意債務(wù)來(lái)進(jìn)行清償?shù)摹５谝粋€(gè)層次，第三人已經(jīng)根據(jù)善意取得制度取得了所有權(quán)。那第二個(gè)層次，就是他沒(méi)有根據(jù)善意取得制度，拿到這個(gè)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，但是如果說(shuō)第三人已經(jīng)支付了相應(yīng)的價(jià)款。由此形成的債權(quán)，仍然是看無(wú)權(quán)處分行為，發(fā)生在什么時(shí)間點(diǎn)?

破產(chǎn)申請(qǐng)受理前，普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)申請(qǐng)受理后，共益?zhèn)鶆?wù)。這里面談到的就是取回權(quán)和善意取得制度。

第三個(gè)叫做代償取回權(quán)。當(dāng)財(cái)產(chǎn)有一些毀損滅失，但是有可能會(huì)有一些代位物，比如說(shuō)保險(xiǎn)金、賠償金或者是代償物，那這時(shí)候如果能取回，就肯定取回了。所謂能取回執(zhí)的是保險(xiǎn)金賠償金，你不能給到債務(wù)人。因?yàn)閷?duì)于貨幣來(lái)說(shuō)的話(huà)，一旦進(jìn)到了債務(wù)人的賬上，你就沒(méi)有辦法再去區(qū)分哪張鈔票是你的，哪張鈔票是我的?

他就已經(jīng)混淆在一起，無(wú)法區(qū)分了，那如果是實(shí)物形態(tài)的代償物。那這塊，哪怕是已經(jīng)交付，只要能夠和債務(wù)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行有效的區(qū)分，仍然是可以取回的。比較麻煩的就是如果取不回，比如說(shuō)保險(xiǎn)金，賠償金已經(jīng)打給了債務(wù)人。代償物已經(jīng)交付給了債務(wù)人，而且沒(méi)有辦法和他其他的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行有效區(qū)分。那這時(shí)候就要看毀損滅失發(fā)生的時(shí)間點(diǎn)。破產(chǎn)申請(qǐng)受理前，普通破產(chǎn)債權(quán);破產(chǎn)申請(qǐng)受理后，以共益?zhèn)鶆?wù)的形式來(lái)進(jìn)行清償。

第四個(gè)問(wèn)題，特殊取回權(quán)。特殊取回權(quán)說(shuō)的是一個(gè)非常寸勁的事。也就是呢，出賣(mài)人已經(jīng)將買(mǎi)賣(mài)的標(biāo)的物向作為買(mǎi)售人的債務(wù)人，咱們已經(jīng)發(fā)運(yùn)了，但是這個(gè)貨在沒(méi)有到達(dá)買(mǎi)受人之前，買(mǎi)受人破了。買(mǎi)受人破了之后，出賣(mài)人可以通過(guò)積極主動(dòng)的聯(lián)系這個(gè)承運(yùn)人。要求比如說(shuō)返還貨物，更改目的地，變更收貨人等等，主張過(guò)自己的權(quán)利。或者是直接聯(lián)系買(mǎi)受人的出賣(mài)人那也是可以的。只要是你在過(guò)程中積極主動(dòng)的表達(dá)過(guò)自己的主張。這個(gè)時(shí)候，哪怕這個(gè)貨物仍然不可避免的到了買(mǎi)受人的管理人手上。我們?nèi)匀豢梢酝ㄟ^(guò)特殊取回權(quán)來(lái)聯(lián)系取回相關(guān)的貨物。

當(dāng)然大前提是買(mǎi)售人沒(méi)有支付全部的價(jià)款。如果別人把全部?jī)r(jià)款都付掉的話(huà)，這個(gè)貨當(dāng)然應(yīng)該給別人，另外第二個(gè)層次。如果我們這個(gè)出賣(mài)人非常的墨跡，你在這個(gè)貨物到達(dá)買(mǎi)受人的管理人之前，你沒(méi)有向承運(yùn)人和管理人表達(dá)過(guò)想取回的這么一個(gè)意思。那這個(gè)時(shí)候，你再想取回就不太可能了，我們就不得取回了。

第五個(gè)問(wèn)題是所有權(quán)保留的買(mǎi)賣(mài)合同，那在這個(gè)里邊，我們分為出賣(mài)人和買(mǎi)售人，兩邊破產(chǎn)。然后管理人決定繼續(xù)履行合同和解除合同這樣2x2的一個(gè)矩陣。幫助大家梳理清楚思路

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