編輯推薦：2021年注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》考前總結(jié)必備知識(shí)匯總

第四章 合同法律制度

考點(diǎn)1：要約

首先給大家講解的就是要約和要約邀請(qǐng)的問(wèn)題。

要約是想和對(duì)方訂立合同的一種意思表示;而要約邀請(qǐng)的主要目的就是為了勾引別人向咱們發(fā)出要約，它僅僅是一種表示，它不是意思表示。

教材中關(guān)于要約邀請(qǐng)的舉例，請(qǐng)大家重點(diǎn)關(guān)注!

接下來(lái)講的是要約的生效，要約的生效就要看它的一個(gè)作出方式;對(duì)話方式是了解生效主義;非對(duì)話方式采用的是到達(dá)生效主義;如果是采用數(shù)據(jù)電文，這部分同學(xué)們需要重點(diǎn)關(guān)注。

關(guān)于生效這個(gè)問(wèn)題，其實(shí)之前有一個(gè)單獨(dú)的框架圖，給大家進(jìn)行了整理，所以這部分進(jìn)行了簡(jiǎn)化處理。其實(shí)關(guān)于這個(gè)要約除了生效之外，也是沿著它的生老病死來(lái)講解的。

要約生效了之后，要探討的就是撤回和撤銷，這塊一定區(qū)分清楚，撤回所針對(duì)的是尚未生效的要約，所以說(shuō)要撤回要約的這個(gè)通知，最晚也要和要約一起到達(dá)受要約人才可以。

而這個(gè)撤銷所針對(duì)的對(duì)象，一定是已經(jīng)生效的要約，既然這個(gè)要約已經(jīng)生效，所以并不是所有的要約都可以被撤銷，有兩種情形，它是不得被撤銷的。

第一就是以確定承諾期限或者是其他的形式來(lái)明示說(shuō)這個(gè)要約不能撤銷，第二，就是受要約人有理由相信要約不可撤銷，并且已經(jīng)做出了合理的準(zhǔn)備工作，這兩種情形的要約它就不得被撤銷了。

最后就是邀約的失效，主要是包括了四個(gè)情形，分別是：要約被明拒、要約被默拒以及要約被依法撤銷，最后一個(gè)就是受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出了一個(gè)實(shí)質(zhì)性的變更，這些都會(huì)導(dǎo)致要約的一個(gè)失效。

考點(diǎn)2：承諾

首先給同學(xué)們介紹了承諾的概念，要知道承諾一定是受要約人要同意要約的一個(gè)意思表示，它的承諾方式，原則上是需要通知，但是是可以通過(guò)自己的行為來(lái)作出的。

另外就是承諾期限，承諾的期限考察的點(diǎn)是到達(dá)要約人這個(gè)時(shí)間點(diǎn)，關(guān)于承諾期限，肯定是有約定的從約定，沒(méi)有約定的就是法定。

如果沒(méi)有約定的話就是對(duì)話方式，就是即時(shí)作出，非對(duì)話方式就是合理期限之內(nèi)作出，關(guān)于承諾期限，除了考察的點(diǎn)，除了期限的長(zhǎng)度之外，大家再稍微注意一下承諾期限它這個(gè)起算的一個(gè)時(shí)間點(diǎn)的問(wèn)題。

比如說(shuō)通過(guò)電報(bào)，通過(guò)信件，這個(gè)信件又分為是否載明了一個(gè)日期，以及比如說(shuō)像通過(guò)電話、通過(guò)電子郵件這種快速通訊方式等等，這個(gè)承諾期限的一個(gè)起算，之前給大家總結(jié)過(guò)一個(gè)框架圖，大家可以參考。

接下來(lái)再看承諾的生效，承諾的生效還是根據(jù)它的方式來(lái)看，如果是通知方式的話，進(jìn)一步的分為對(duì)話和非對(duì)話，對(duì)話就是了解生效主義，非對(duì)話是到達(dá)生效主義，如果是行為的話就是做出承諾行為的時(shí)候承諾生效。

承諾是可以撤回不可以撤銷的，那對(duì)于承諾的撤回，最晚撤回的通知要和承諾的通知同時(shí)到達(dá)要約人。接下來(lái)就是承諾的遲延和遲到，如果說(shuō)是遲到，換句話說(shuō)是客觀原因?qū)е碌模虼嗽瓌t上它就是一個(gè)有效的承諾;

而如果說(shuō)是承諾遲延是主觀上導(dǎo)致的，原則上它就是一個(gè)新的要約，當(dāng)然這兩個(gè)強(qiáng)調(diào)的都是原則上，這塊分別都有一些除外情形，需要稍微關(guān)注一下。

最后是關(guān)于承諾的內(nèi)容，如果說(shuō)對(duì)于邀約的內(nèi)容，做出了一個(gè)實(shí)質(zhì)性的變更，它在實(shí)質(zhì)性上就是一個(gè)新的要約，注意：對(duì)于要約內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更，除了通知在性質(zhì)上自己作為一個(gè)新邀約，而且它還會(huì)導(dǎo)致另外一個(gè)法律后果，就是導(dǎo)致原來(lái)的這個(gè)要約失效。

同學(xué)們可能發(fā)現(xiàn)，有要約、有承諾，可能考試的時(shí)候命題老師他覺(jué)得單純的只考一個(gè)要約，可能不是特別的夠本，所以這塊他為了讓命題變得更豐富、更復(fù)雜，所以往往是即考要約又考承諾，所以大家會(huì)發(fā)現(xiàn)，歷年真題往往會(huì)落在承諾這邊來(lái)考查合同的訂立。

考點(diǎn)3：合同格式條款

關(guān)于格式條款，首先就是對(duì)于提供格式條款的一方，是附有一個(gè)提示和說(shuō)明義務(wù)的，這塊和對(duì)方有重大利害關(guān)系的條款，必須采取合理的方式來(lái)提示，并且應(yīng)對(duì)方的要求來(lái)進(jìn)行說(shuō)明。

如果沒(méi)有盡到提示和說(shuō)明的義務(wù)，可以主張這樣的條款它是不成為咱們合同的內(nèi)容的。

第二，格式條款的無(wú)效，如果說(shuō)它會(huì)涉及到一些無(wú)效的民事法律行為的情形，或者是無(wú)效的免責(zé)條款的情形，這部分格式條款肯定無(wú)效。

除此之外，無(wú)效的格式條款往往是一些霸王條款，主要包括兩類，一類是不合理的免除或者減輕其責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任、限制對(duì)方的主要權(quán)利，第二個(gè)層次就是排除對(duì)方的主要權(quán)利。

第三，無(wú)效的免責(zé)條款，也就是造成對(duì)方人身?yè)p害，因?yàn)楣室饣蛘咧卮筮^(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款，通通都是無(wú)效的。

第四，關(guān)于格式條款的解釋，如果說(shuō)有且僅有1種解釋，就是應(yīng)該按照這種通常的理解來(lái)予以解釋;如果說(shuō)存在著2種以上的解釋，才是做出不利于提供格式條款一方的解釋。

最后就是關(guān)于格式條款和非格式條款，如果不一致的話，我們是以非格式條款來(lái)做準(zhǔn)的。

考點(diǎn)4：合同履行規(guī)則

關(guān)于合同的履行規(guī)則，給同學(xué)們總結(jié)了一個(gè)表格，這部分內(nèi)容更強(qiáng)調(diào)的是記憶精準(zhǔn)度，可以再結(jié)合講義或者是這個(gè)表格，在理解的基礎(chǔ)之上把合同的履行規(guī)則給它記住。

考點(diǎn)5：涉及第三人的合同履行規(guī)則

涉及第三人的合同主要是包括了三種情形：向第三人履行的合同、由第三人履行的合同和由第三人代為履行的合同。

向第三人履行：進(jìn)一步的分為不真正的利他合同和真正的利他合同，對(duì)于不真正的利他合同而言，合同效力沒(méi)有拓展到第三人這里。

所以說(shuō)，仍然是債務(wù)人向債權(quán)人去承擔(dān)一個(gè)違約責(zé)任，一定是沒(méi)有拓展到第三人，而對(duì)于一個(gè)真正的利他合同而言，合同效力已經(jīng)拓展到第三人這里，所以這時(shí)第三人他享有一個(gè)履行的請(qǐng)求權(quán)，也可以要求債務(wù)人去承擔(dān)相應(yīng)的一個(gè)違約責(zé)任，相應(yīng)的說(shuō)債務(wù)人所能夠向質(zhì)權(quán)人行使的抗辯，也可以向第三人來(lái)進(jìn)行行使。

由第三人履行的合同：如果是由第三人履行，是嚴(yán)格的去遵守合同的相對(duì)性，也就是由于第三人不履行，或者說(shuō)沒(méi)有按照約定履行，仍然是債務(wù)人向債權(quán)人去承擔(dān)違約責(zé)任。

第三人代為履行：這部分要求第三人對(duì)履行有一個(gè)合法的利益，這時(shí)候原則上他就有權(quán)去代為履行，代為履行之后，原則上這個(gè)債權(quán)就轉(zhuǎn)讓給第三人。

這部分請(qǐng)同學(xué)們一定結(jié)合著框架圖，在理解的基礎(chǔ)上來(lái)進(jìn)行記憶，凡是涉及到第三人的，可能它的法律關(guān)系相對(duì)來(lái)講會(huì)比較復(fù)雜一些。所以大家還是重在理解，理解的基礎(chǔ)之上在進(jìn)行記憶。

今年關(guān)于真正的利他合同和第三人代為履行的合同，都是新增的一個(gè)點(diǎn)，它的涉考可能性還是比較高的。

考點(diǎn)6：雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)

抗辯權(quán)一共講解了三個(gè)抗辯權(quán)：分別是同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)以及不安抗辯權(quán)，對(duì)于這三個(gè)抗辯權(quán)，我們一定要把它梳理清楚。

首先要看合同里邊有沒(méi)有約定先后的履行順序，如果沒(méi)有一個(gè)先后的履行順序，應(yīng)該是同時(shí)履行，因此我們所享有的叫做同時(shí)履行抗辯權(quán);

如果說(shuō)合同里邊約定好了，有一個(gè)先后的履行順序，那在這個(gè)里邊，其實(shí)就要看究竟是先履行義務(wù)的一方，還是后履行義務(wù)的一方。

如果是先履行義務(wù)的一方，那行使的叫做不安抗辯權(quán)，這個(gè)不安抗辯權(quán)特別強(qiáng)調(diào)，一定是要有一個(gè)確切的證據(jù)，證明當(dāng)事人出現(xiàn)了一些法定情形，才可以去中止履行。

如果沒(méi)有掌握確切證據(jù)，有可能中止履行將來(lái)是要承擔(dān)違約責(zé)任。

在中止履行之后，我們有及時(shí)通知對(duì)方當(dāng)事人的義務(wù)，如果對(duì)方能夠及時(shí)的提供履約擔(dān)保，我們就應(yīng)該恢復(fù)履行。

如果在合理期限之內(nèi)，沒(méi)有恢復(fù)履行能力且沒(méi)有能夠提供擔(dān)保時(shí)，中止履行義務(wù)的一方才可以去解除合同。

所以說(shuō)合同不是出現(xiàn)了不安抗辯權(quán)的法定情形，就可以直接解除的，還是奉行著先禮后兵。這部分強(qiáng)調(diào)的是對(duì)于先履行義務(wù)的一方，我們所享有的是不安抗辯權(quán);

對(duì)于后履行義務(wù)的一方，我們所享有的叫做先履行抗辯權(quán)，也就是先履行義務(wù)的一方，如果您沒(méi)有履行或者是履行不符合條件的話，我們是可以拒絕您向我們提出的一個(gè)履行請(qǐng)求的。

考點(diǎn)7：債權(quán)人代位權(quán)

代位權(quán)這里主要講解狹義的債權(quán)人的代位權(quán)和代位保存權(quán)2個(gè)知識(shí)點(diǎn)。

在代位權(quán)里，同學(xué)們要緊盯它的構(gòu)成要件，比如說(shuō)債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人的債權(quán)要合法，那一定是債務(wù)人要怠于行使自己的到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害。

怠于行使：按照法律的角度， 只要您沒(méi)有提起訴訟申請(qǐng)仲裁，這就構(gòu)成法律意義上的懈怠。兩對(duì)債權(quán)，我們都要求它已經(jīng)到期。

最后債務(wù)人的債權(quán)，它是不能專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，如何來(lái)界定專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，這個(gè)是客觀題特別喜歡考到的一個(gè)點(diǎn)，需要大家注意!

此外，同學(xué)們需要注意代位權(quán)的行使，首先債權(quán)人是要以自己的名義，以訴訟的方式來(lái)行使;在行使的時(shí)候，是以債權(quán)人的到期債權(quán)為限，由債務(wù)人去負(fù)擔(dān)必要費(fèi)用。

但是訴訟費(fèi)是由敗訴一方來(lái)承擔(dān)的，也就是由相對(duì)人，或者是次債務(wù)人來(lái)負(fù)擔(dān)，這一點(diǎn)一定要區(qū)分清楚。

最后法律上的效果，就是債務(wù)人的相對(duì)人，也就是次債務(wù)人，直接向債權(quán)人履行義務(wù)。這里談到的就是代位權(quán)，今年還新增了代位保存權(quán)，大家需要注意它自己比較有特色的地方。

考點(diǎn)8：撤銷權(quán)

撤銷權(quán)需要注意的第一個(gè)就是可撤銷情形的問(wèn)題。如果說(shuō)是乙同學(xué)無(wú)償?shù)倪M(jìn)行一些處分，比如放棄債權(quán)，放棄債權(quán)擔(dān)保，無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，或者是惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期限，那這種無(wú)償處分的行為是可以直接進(jìn)行撤銷的。

如果是一些不合理的價(jià)格進(jìn)行交易，比如以不合理的低價(jià)賣出，不合理的高價(jià)買入，或者是為他人的債務(wù)提供擔(dān)保，那在這里還必須要附加一個(gè)條件，也就是相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道。只有滿足不合理的價(jià)格交易加相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道這兩個(gè)條件的時(shí)候，我們才可以去行使撤銷權(quán)。

因此，在可撤銷情形的問(wèn)題上，需要特別注意相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道這一點(diǎn)。因?yàn)榍懊娴姆艞墏鶛?quán)、不合理的價(jià)格交易等等，在考試的時(shí)候非常容易辨別，在考場(chǎng)上由于緊張很容易忘掉的，反而是我們要求相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道，所以考試的時(shí)候需要定準(zhǔn)這個(gè)條件。

第二個(gè)?？键c(diǎn)是撤銷權(quán)的形式期限的問(wèn)題， 這里有兩個(gè)計(jì)算和考查的標(biāo)準(zhǔn)。如果說(shuō)我們債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起起算，我們是在1年之內(nèi)來(lái)行使撤銷權(quán);如果是自債務(wù)人行為發(fā)生之日起的話，計(jì)算的是5年。

在這里，撤銷權(quán)也必須是依訴行使，以債權(quán)人的債權(quán)為限，這也是由債務(wù)人負(fù)擔(dān)必要的費(fèi)用，最后的結(jié)果就是整個(gè)行為被撤銷，也就是自始無(wú)效。

考點(diǎn)9：公司對(duì)外擔(dān)保(2021新增)

關(guān)于公司對(duì)外擔(dān)保，這里主要談到四方面的問(wèn)題。

1、關(guān)于公司的法定代表人

如果沒(méi)有經(jīng)過(guò)公司決議機(jī)關(guān)的相關(guān)決議，貿(mào)然對(duì)外簽訂了擔(dān)保合同，這塊就可以被叫做是越權(quán)代表，如果說(shuō)公司的法定代表人，有一個(gè)越權(quán)代表公司對(duì)外訂立擔(dān)保合同，那需要看一下相對(duì)人是不是善意，如果是相對(duì)人善意，那就變化成為表見(jiàn)代表的情形。

換言之，擔(dān)保合同其實(shí)對(duì)公司是發(fā)生效力的，公司將來(lái)是要去承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的。場(chǎng)景轉(zhuǎn)換，如果相對(duì)人是非善意的，公司可以主張法定代表人越權(quán)代表所簽訂的擔(dān)保合同對(duì)于公司不發(fā)生效力。

但是對(duì)公司不發(fā)生效力也并不意味著公司完全不需要承擔(dān)任何責(zé)任。不發(fā)生效力說(shuō)的是公司僅僅不需要去承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，但是由于這個(gè)合同不發(fā)生效力，我們需要參照合同無(wú)效的相關(guān)規(guī)則，此時(shí)雖然公司不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，但有可能承擔(dān)賠償責(zé)任。

2、公司有一些非常特殊的情形

它可能不需要股東會(huì)、股東大會(huì)，或者是董事會(huì)的決議，對(duì)外提供擔(dān)保，這樣的情形它可能也是有效的，我們談到的就是這些例外的情形，主要包括了三種：

第一個(gè)是金融機(jī)構(gòu)去開(kāi)立保函，擔(dān)保公司去提供擔(dān)保，因?yàn)檫@本身是非常正常的業(yè)務(wù)行為，需要注意的是，我們?cè)谶@里談到的是金融機(jī)構(gòu)本機(jī)構(gòu)，擔(dān)保公司的本公司，需要和后面講到的分支機(jī)構(gòu)區(qū)分開(kāi)，因?yàn)楝F(xiàn)在談的還是公司本身。

如果是金融機(jī)構(gòu)開(kāi)立保函，或者是擔(dān)保公司對(duì)外提供擔(dān)保，這本身就是他們的主營(yíng)業(yè)務(wù)，所以不能夠以沒(méi)有經(jīng)過(guò)相關(guān)機(jī)關(guān)的決議為由拒絕承擔(dān)責(zé)任。

第二種和第三種情形，分別是公司為自己的全資子公司，或者是已經(jīng)有大于等于2/3，也就是2/3以上，對(duì)擔(dān)保事項(xiàng)有表決權(quán)的股東的簽字同意。但是第二和第三種情形在上市公司是排除適用的，大家需要注意這個(gè)點(diǎn)。

3、非常特殊的群體——上市公司

上市公司對(duì)外提供擔(dān)保是有非常嚴(yán)格的決議程序，而且上市公司涉及到對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)，有可能還會(huì)涉及到信息披露。

這時(shí)，由于上市公司對(duì)外提供擔(dān)保有信息披露方面的要求，因此需要看相對(duì)人有沒(méi)有根據(jù)上市公司的公開(kāi)披露的信息作為依據(jù)來(lái)訂立擔(dān)保合同。

如果確實(shí)根據(jù)上市公司公開(kāi)披露的信息訂立的擔(dān)保合同，這時(shí)擔(dān)保合同對(duì)上市公司發(fā)生效力，將來(lái)是要承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的;如果沒(méi)有根據(jù)公開(kāi)披露的信息來(lái)訂立合同，這時(shí)一方面對(duì)于上市公司而言，擔(dān)保合同是不發(fā)生效力的。

除此以外，也絕對(duì)不承擔(dān)賠償責(zé)任，最主要的原因是上市公司的很多股東是社會(huì)公眾，我們不能損害社會(huì)公眾的利益，因此上市公司特殊的問(wèn)題需要額外注意。

4、關(guān)于公司的分支機(jī)構(gòu)

分支機(jī)構(gòu)可以是普通公司的分支機(jī)構(gòu)，可以是金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)，還有可能是擔(dān)保公司的分支機(jī)構(gòu)，這里也需要注意。

考點(diǎn)10：保證責(zé)任

首先需要明確，保證責(zé)任的范圍分為五塊，分別是主債權(quán)、利息、違約金、損害賠償金以及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。

關(guān)于主合同的變更，如果沒(méi)有經(jīng)過(guò)保證人的書面同意，需要分成兩個(gè)層次，一個(gè)是不涉及履行期限的，對(duì)于債務(wù)的加重和減輕，如果未經(jīng)保證人書面同意減輕了債務(wù)，那就對(duì)減輕后的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任;

如果是加重，對(duì)于加重的部分不去承擔(dān)保證責(zé)任。如果是履行期限的話，由于期限變短變長(zhǎng)，很難說(shuō)是好事還是壞事，因此我們就是保證期間不受影響。

接下來(lái)就是債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)承擔(dān)，如果是債權(quán)轉(zhuǎn)讓的話，基于保證合同的從屬性，原則上保證債權(quán)會(huì)隨之進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，但是必須通知保證人，還有一個(gè)例外情形就是如果債權(quán)人和保證人之前就約定過(guò)說(shuō)禁止轉(zhuǎn)讓，那就無(wú)法轉(zhuǎn)讓。

債務(wù)的轉(zhuǎn)移，或者說(shuō)債務(wù)承擔(dān)，是必須經(jīng)過(guò)保證人的書面同意的，如果沒(méi)有經(jīng)過(guò)書面同意，對(duì)于未經(jīng)同意的部分，就不需要承擔(dān)保證責(zé)任。

一般保證的保證人有保證責(zé)任的免除，就是在主債務(wù)履行期限屆滿后，我們向債權(quán)人提供了債務(wù)人真實(shí)的可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)情況。這時(shí)如果因?yàn)閭鶛?quán)人自己放棄，或者怠于行使權(quán)利，那相應(yīng)的責(zé)任范圍內(nèi)，保證人也就免責(zé)了。

關(guān)于保證人的抗辯權(quán)，一個(gè)是如果債務(wù)人對(duì)債權(quán)人有一些抵銷權(quán)和撤銷權(quán)的話，相應(yīng)范圍之內(nèi)，保證人是可以免責(zé)。第二個(gè)層次就是對(duì)于主債權(quán)，如果訴訟時(shí)效期間屆滿，如何進(jìn)行處理的問(wèn)題。

關(guān)于共同保證，如果債權(quán)人，我們僅僅向部分的保證人，在保證期間內(nèi)主張了權(quán)利，這時(shí)如果保證人之間互相有追償權(quán)，由于我們沒(méi)有在保證期間內(nèi)向部分保證人主張權(quán)利，進(jìn)而導(dǎo)致其他的保證人喪失掉追償權(quán)的話，那他在喪失追償權(quán)的范圍之內(nèi)是可以據(jù)此來(lái)免責(zé)的。

關(guān)于共同擔(dān)保的問(wèn)題，是有一個(gè)人保和物保，這時(shí)要看是誰(shuí)的物，如果是債務(wù)人自己的物提供的物保，加第三人人保，債權(quán)人在去實(shí)現(xiàn)債權(quán)的時(shí)候，有先后的順序，必須是先物保后人保。如果是第三人的物保和第三人的人保，債權(quán)人在去主張權(quán)利的時(shí)候，是沒(méi)有先后順序的。

考點(diǎn)11：保證

1、保證人。有一些非常特殊的主體是不能成為保證人的。如果這些特殊的主體對(duì)外簽訂了一些擔(dān)保，擔(dān)保合同有可能是無(wú)效的。所以對(duì)于保證人的學(xué)習(xí)，大家一定要和之前“擔(dān)保合同無(wú)效的情形”關(guān)聯(lián)起來(lái)，整合的進(jìn)行記憶。

2、保證合同。可以是單獨(dú)的保證合同，也可以是主合同項(xiàng)下的保證條款。除此之外還可以有一種特殊的成立方式，就是第三人以單方的書面形式，債權(quán)人接受且沒(méi)有提出異議，這時(shí)候就是特殊的成立方式。

3、保證方式。有一般保證和連帶責(zé)任保證。對(duì)于一般保證的保證人，享有先訴抗辯權(quán)，先訴抗辯權(quán)的行使有可能會(huì)受到一定程度的限制，主要包括四種情形，需要大家從客觀題的角度盯防一下這四種情形。

4、共同保證。當(dāng)保證人大于等于2個(gè)人，我們叫做共同保證。關(guān)于共同保證的相關(guān)規(guī)則， 大家注意一下。

5、保證期間。首先從概念上要知道，在保證期間之內(nèi)如果主張過(guò)權(quán)利，就會(huì)導(dǎo)致保證人的保證責(zé)任從或然的狀態(tài)變?yōu)閷?shí)然的狀態(tài);如果債權(quán)人在保證期間內(nèi)沒(méi)有過(guò)主張權(quán)利，保證人就不需要再去承擔(dān)任何保證責(zé)任了。

了解清楚概念之后大家再稍微注意一下關(guān)于保證期間的長(zhǎng)度和起算的時(shí)間點(diǎn)。長(zhǎng)度有約定的從其約定，沒(méi)有約定、約定不明的是6個(gè)月，起算的時(shí)間點(diǎn)是主債務(wù)履行期間屆滿。如果主債務(wù)履行期間沒(méi)有約定或約定不明的，則從債權(quán)人給出的寬限期屆滿的時(shí)候來(lái)開(kāi)始起算。

6、保證債務(wù)的訴訟時(shí)效。在保證期間之內(nèi)債權(quán)人主張了自己的權(quán)利，使得保證責(zé)任從或然的狀態(tài)變?yōu)閷?shí)然的狀態(tài)，那么保證責(zé)任從另一個(gè)角度來(lái)看其實(shí)就是一種債務(wù)，就是保證人要向債權(quán)人去承擔(dān)的保證債務(wù)。那么保證債務(wù)的訴訟時(shí)效，從責(zé)任確定的那一刻開(kāi)始登上了自己的歷史舞臺(tái)。

訴訟時(shí)效的起算，需要根據(jù)一般保證和連帶責(zé)任保證有所區(qū)分，連帶責(zé)任保證是從保證責(zé)任從或然到實(shí)然的狀態(tài)就開(kāi)始起算了;如果是一般保證，由于一般保證的保證人是具有先訴抗辯權(quán)的，所以是從拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的權(quán)利消失的時(shí)候才開(kāi)始起算保證債務(wù)的訴訟時(shí)效。

7、保證責(zé)任。

8、保證人的追償權(quán)。

知識(shí)點(diǎn)12：合同的轉(zhuǎn)讓

1、債權(quán)轉(zhuǎn)讓。債權(quán)轉(zhuǎn)讓原則上僅僅需要通知一下債務(wù)人。如果沒(méi)有通知債務(wù)人，需要注意的是并不是整個(gè)轉(zhuǎn)讓無(wú)效，而是這個(gè)轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。但是有一些特殊情形，可能債權(quán)就不得轉(zhuǎn)讓了，主要是包括三種情形。一個(gè)是根據(jù)性質(zhì)，一個(gè)是根據(jù)法律規(guī)定，一個(gè)是根據(jù)當(dāng)事人之間的約定。

如果債權(quán)人和債務(wù)人之間約定債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，那么這個(gè)債權(quán)是不是就真的不能轉(zhuǎn)讓呢?還需要我們仔細(xì)來(lái)辨析一下。

如果債權(quán)是金錢債權(quán)，債權(quán)人和債務(wù)人之間的債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的約定是不能對(duì)抗第三人的;如果是非金錢債權(quán)，債權(quán)人和債務(wù)人之間的債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的約定是不能對(duì)抗善意第三人的。

如果債權(quán)轉(zhuǎn)移以后，相應(yīng)的從權(quán)利也會(huì)隨之轉(zhuǎn)移。此時(shí)債務(wù)人對(duì)于原債權(quán)人能夠主張的抗辯也可以向新的債權(quán)人主張。

接下來(lái)一個(gè)非常重要的點(diǎn)是關(guān)于抵銷。有兩種情形債務(wù)人可以向受讓人主張抵消。

如果因債權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致債務(wù)人對(duì)于債務(wù)的履行所增加的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由轉(zhuǎn)讓的債權(quán)人承擔(dān)。

2、債務(wù)承擔(dān)。債務(wù)人在轉(zhuǎn)移債務(wù)的時(shí)候一定要經(jīng)債權(quán)人同意。如果在合理期限之內(nèi)債權(quán)人沒(méi)有同意，則視為不同意。

3、債務(wù)加入。債務(wù)加入對(duì)于債權(quán)人來(lái)說(shuō)應(yīng)該是有百利而無(wú)一害的一件事情。所以立法者再去對(duì)它進(jìn)行規(guī)制的時(shí)候，如果沒(méi)有在合理的期限內(nèi)拒絕的話，那么原來(lái)的債務(wù)人和新加入的第三人在他愿意承擔(dān)債務(wù)的范圍之內(nèi)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶債務(wù)。

4、概括轉(zhuǎn)移。

知識(shí)點(diǎn)13：違約責(zé)任

1、違約責(zé)任的承擔(dān)方式。違約責(zé)任的承擔(dān)方式包括繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施以及損害賠償。損害賠償中又包括了賠償損失、支付違約金、定金罰則等等。需要特別注意的是：定金和違約金是不可以同時(shí)適用的。

2、減損責(zé)任。守約方負(fù)有減損的責(zé)任。

3、過(guò)失相抵。如果對(duì)于對(duì)方的違約行為我們有過(guò)錯(cuò)，就會(huì)有過(guò)失相抵。

4、免責(zé)事由。不可抗力。

知識(shí)點(diǎn)14：買賣合同：風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)

1、風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的一般原則：交付。在風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)中我們要把握住一個(gè)總的原則，就是看標(biāo)的物的交付。隨著標(biāo)的物的交付，它毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)從出賣人轉(zhuǎn)移到了買受人這里。

2、我們也有一些細(xì)化性的規(guī)定，比如如果買受人違約了，不管是關(guān)于期限的約定還是約定了地點(diǎn)而買受人到時(shí)候沒(méi)有出現(xiàn)，都是從違約的時(shí)候，標(biāo)的物損毀、滅失的風(fēng)險(xiǎn)就要由買受人承擔(dān)。

如果交付地點(diǎn)沒(méi)有約定或約定不明，貨物需要運(yùn)輸?shù)脑挘瑲p滅失的風(fēng)險(xiǎn)是自貨交第一承運(yùn)人的時(shí)候由買受人負(fù)擔(dān)。

如果交易的是在途運(yùn)輸?shù)臉?biāo)的物，則是從買賣合同成立的時(shí)候由買受人負(fù)擔(dān)。但是這里有一個(gè)秉持著誠(chéng)實(shí)信用的原則。如果訂立合同的時(shí)候出賣人就知道或應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物已經(jīng)毀損、滅失，這時(shí)候就不能再要求買受人去承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

如果未交付相關(guān)的單證、資料，是不會(huì)影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移的。

標(biāo)的物的質(zhì)量不合格，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，由于沒(méi)有完成交付，沒(méi)有交付的合議，別人拒收了，因此標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)是沒(méi)有轉(zhuǎn)移的。

知識(shí)點(diǎn)15：標(biāo)的物的檢驗(yàn)

1、檢驗(yàn)期限。有約定從其約定，我們必須在約定的檢驗(yàn)期限之內(nèi)來(lái)通知，如果怠于通知的話，視為標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量是合格的。

如果沒(méi)有約定檢驗(yàn)期限，首先我們第一位要盯住的是有沒(méi)有質(zhì)量保證期，如果有質(zhì)量保證期，假設(shè)質(zhì)量保證期是5年，則使用5年的規(guī)定;如果沒(méi)有質(zhì)量保證期，那么最長(zhǎng)最長(zhǎng)就是2年。

2、另外還有兩個(gè)和誠(chéng)實(shí)信用有關(guān)的規(guī)則。一個(gè)是出賣人在賣的時(shí)候就知道或應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物不符合約定，那就一定要承擔(dān)這個(gè)責(zé)任的。另外一個(gè)是如果出賣人自愿承擔(dān)了違約責(zé)任之后，又來(lái)反悔，肯定是不可以的。

知識(shí)點(diǎn)16：買賣合同

所有權(quán)轉(zhuǎn)移、風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)、標(biāo)的物檢驗(yàn)是案例分析題中經(jīng)?？嫉降闹R(shí)點(diǎn)。買賣合同的特別解除規(guī)則涉考可能性也是非常高的。

1、交付標(biāo)的物。

2、轉(zhuǎn)移所有權(quán)。原則上所有權(quán)是根據(jù)交付來(lái)進(jìn)行轉(zhuǎn)移的，但是會(huì)有一些除外。其中又給大家介紹了兩個(gè)非常重要的。一個(gè)是無(wú)權(quán)處分，大家必須區(qū)分清楚物權(quán)、債權(quán)兩個(gè)層次。還有一個(gè)是一物數(shù)賣的問(wèn)題，關(guān)于普通動(dòng)產(chǎn)的一物數(shù)賣和特殊動(dòng)產(chǎn)的一物數(shù)賣。

3、風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)。關(guān)于標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，原則還是要緊盯交付。

4、標(biāo)的物檢驗(yàn)。

5、價(jià)款支付。

6、買賣合同特殊的解除規(guī)則。包括主物與從物、一物與數(shù)物、分批交付等等。

知識(shí)點(diǎn)17：租賃合同

1、合同期限。不能超過(guò)20年，超過(guò)的部分是無(wú)效的。

2、合同的形式。租賃期6個(gè)月以上的，要采取書面形式。沒(méi)有采用書面形式并不會(huì)導(dǎo)致合同無(wú)效，有可能會(huì)被界定為是一個(gè)不定期租賃。

3、租賃物的使用。承租人應(yīng)當(dāng)根據(jù)約定或租賃物的性質(zhì)來(lái)對(duì)租賃物進(jìn)行使用。如果違反約定或沒(méi)有根據(jù)性質(zhì)，則出租人享有解除合同的權(quán)利。

4、維修義務(wù)。有約定的從其約定，沒(méi)有約定的原則上有出租人來(lái)承擔(dān)。

5、租賃物的妥善保管、風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)。

6、改善和增設(shè)他物。如果未經(jīng)出租人同意擅自改善和增設(shè)他物，出租人可以請(qǐng)求恢復(fù)原狀或賠償損失，但是不能主張解除合同。

7、轉(zhuǎn)租。沒(méi)有經(jīng)過(guò)出租人同意擅自轉(zhuǎn)租的，出租人享有解除合同的權(quán)利。

8、租金支付。支付期限沒(méi)有約定或者約定不明，應(yīng)當(dāng)在哪個(gè)時(shí)間點(diǎn)支付?如果不支付或拖延支付，一定要催告;合理期限之內(nèi)仍然不履行的，出租人享有解除合同的權(quán)利。

9、買賣不破租賃。

10、危及安全、健康。如果租賃物危及承租人的安全和健康，承租人享有隨時(shí)解除合同的權(quán)利。

11、租賃期限屆滿繼續(xù)使用。租賃期限屆滿應(yīng)當(dāng)返還租賃物，如果承租人沒(méi)有返還繼續(xù)使用的，出租人也沒(méi)有表示異議，租賃合同繼續(xù)有效，但是會(huì)被界定為不定期租賃。

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